DIRECCION
DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
Concepto
046802
Bogotá,
D.C. julio 26 del 2002
Señor
FERNANDO
TRIANA AYALA
Director
Area Jurídica
Fondo
de Inversión para la Paz
Presidencia
de la República de Colombia
Calle
8 # 6-63
Bogotá
Ref.
Consulta radicada bajo el número 7801
del 7 de febrero de 2002
TEMA.
Impuesto de Timbre Nacional
DESCRIPTORES.
Base gravable en contratos de administración delegada.
FUENTES
FORMALES. Estatuto Tributario, Artículos 519,
522,
Decreto 2076 de 1992, Artículo 33
Decreto 2794 de 2001, Artículo 2.
De
acuerdo a lo establecido en el decreto 1265 de 1999, esta División es
competente para absolver consultas escritas que se formules sobre la
interpretación y aplicación de las normas tributarias nacionales, en sentido
general. En tal sentido se atiende esta respuesta.
PROBLEMA
JURIDICO:
¿La
falta de estipulación de la remuneración en los contratos en los que la
remuneración es la base gravable, los exime del impuesto documental de
timbre?
TESIS
JURIDICA:
La
falta de estipulación de la remuneración en los contratos en los que ésta
es la base gravable, no los exime del impuesto documental de timbre.
INTERPRETACION
JURIDICA:
Como
general, el impuesto de timbre recae sobre los instrumentos públicos y
documento privados, incluidos los
títulos valores, de cuantía determinada o indeterminada
que superen el monto de $63.000.000 (año base 2002), que se otorga
ejecuten o generen obligaciones en el país, en los cuales se haga constar
constitución, existencia, modificación, prorroga, cesión o extinción de
obligación en cuyo otorgamiento,
giro, aceptación, emisión o suscripción intervenga
una entidad pública, una persona jurídica o asimilada, o una persona
natural y comerciante con
ingresos brutos o patrimonio bruto en el año inmediatamente anterior o
superior a $ 1.005.500.000.00,
para el año de referencia indicado. La tarifa es la base gravable, la cuantía
del documento.
Por
otra parte, el artículo 33 del
Decreto 2076 de 1992, señala que la base gravable a la que aplicará la
tarifa prevista por la Ley para el impuesto de timbre en los contra fiducia,
de encargos fiduciarios, de agencia mercantil, de administración delegada así
como a los que den origen a fondos de valores administrados por sociedades
comisiones de bolsas, será la remuneración que corresponda según el
respectivo contrato disposición sobre cuya interpretación se ha manifestado
este Despacho en el concepto 098937 del 13 de noviembre de 2001 , que para su
conocimiento se anexa.
La
Administración Delegada, convenio por el cual una parte se obliga a celebrar
o ejecutado más actos de
comercio por cuenta de otra, corresponde a un contrato de
que se rige por las disposiciones del mismo, dispuestas en el artículo
1262 y siguiente del Código de Comercio, respecto del cual, ha sostenido la
Jurisprudencia " Diferente carácter de la remuneración en el mandato
civil y en el comercio” En el mandato civil, cuando no existe la costumbre
de remunerarse se entiende que es
naturalmente gratuito, siempre que las partes no hayan pactado remuneración;
pero, en cambio, en el mandato comercial y en el judicial, "es de
la naturaleza retribución", cuando no se ha celebrado pacto de
gratuidad. También se dejó allí
que la remuneración, como lo establece la segunda creación del articulo 2143
del Código Civil, puede ser determinada por convención de las partes,
anterior a la celebración del
mandato". (CSJ,
Cas. Civil, Sent. feb. 4/71 ). ".
Implica
anterior, que en sus cláusulas, éste tipo de contratos debe estipular el
valor de la -ación o expresamente indicarse su gratuidad, pues por su esencia
es según no se hace, podrá ser
determinada acudiendo a los medios que para el efecto proporcionan
las normas.
El
impuesto de timbre nacional, como gravamen documental, y salvo los casos
expresamente señalados en el artículo 523 del Estatuto Tributario, requiere
indefectiblemente del elemento cuantía para la concreción del tributo.
Entiende
este Despacho que el legislador al establecer la base gravable general para el
impuesto de timbre, la asimila o confunde con la cuantía del documento; pero
que, para los casos exceptivos en que la base no la constituye la misma cuantía
del documento, es necesario hacer la diferenciación entre uno y otro
concepto, para cuyos efectos de determinación, son aplicables las mismas
reglas que contemplan las normas tributarias generales para establecer la
cuantía.
Es
por ello, que se considera que como la base gravable en este tipo de
contratos, de administración delegada, no es la cuantía del objeto del
mandato, sino la de la remuneración por el desarrollo del mismo, en el evento
que su valor no se estipule en forma clara y concreta en el documento que lo
contiene, el impuesto se causará como lo establece el inciso quinto del artículo
519 ibídem. En efecto, el impuesto se causará sobre cada pago o abono en
cuenta derivado del contrato o documento durante e tiempo que dure vigente,
acudiéndose a las reglas que para determinar las cuantías consagra el artículo
522 del mismo Estatuto en concordancia con las comerciales, ajustando los
impuestos si es del caso cuando se logre determinar el valor de la base, como
lo señala el numeral 30. de esa disposición, 10 cual significa, que el valor
del impuesto pagado inicialmente se descontará del valor que resulte a pagar,
o se cancelará el excedente.
En
este sentido ya se había pronunciado esta oficina en Concepto 022498 del 4 de
noviembre de 1997, en el que se sostuvo que, tratándose de documentos de
cuantía indeterminada, en principio, debe retenerse el impuesto
correspondiente, a menos que se tenga certeza que los pagos derivados de los
mismos no excederán la cuantía establecida para que el impuesto de timbre se
cause. Para su información se adjunta el citado concepto, con la advertencia
que las bases y tarifas actuales, son las indicadas en la parte inicial del
presente.
Se
concluye entonces, que se causa el impuesto de timbre en los contratos de
Administración Delegada en los que no se pueda inferir de sus cláusulas la
cuantía de la remuneración del mandatario, a la tarifa del 1.5% sobre los
pagos o abonos en cuenta que se deriven de los mismos, lo que implica efectuar
las retenciones en la fuente respectivas. Además, se debe proceder a su
determinación aplicando los mecanismos dispuestos para establecer la cuantía
de los documentos sin valor, de conformidad con las normas generales del
impuesto de timbre.
Finalmente,
es oportuno señalar que al estar la Nación exenta del impuesto de timbre en
los términos del artículo 533 del Estatuto Tributario, cuando contrate con
alguien no exento, el 50% del impuesto a la parte no exenta debe ser retenido
por el agente respectivo.
Atentamente,
CARMEN
TERESA ORTIZ DE RODRIGUEZ
Jefe
Oficina Jurídica