DIRECCION DE IMPUESTOS Y
ADUANAS NACIONALES
Concepto 026395
Bogotá D. C. mayo 3 del 2002
Señor
FEDERICO BERNHARDT Z
Carrera 73 No.41 -3
Medellín- Antioquia
Ref: Consulta radicada bajo el
número 62267 de agosto 30 de 2001
De acuerdo con lo establecido en
el artículo 11 del Decreto 1265 de 1999, en concordancia con el artículo 1°.
de la Resolución 5467 de 2001, este Despacho es competente para absolver en
sentido general las consultas escritas que se formulen sobre interpretación de
las normas tributarias de carácter nacional. En este sentido se emite el
presente concepto.
TEMA:
IMPUESTO SOBRE LAS VENTAS
DESCRIPTORES:
DEVOLUCIÓN VIVIENDA DE INTERÉS SOCIAL
FUENTES FORMALES ESTATUTO
TRIBUTARIO ART 859 PAR. 2do. DECRETO 1243 DE 2001 CODIGO CIVIL
ART. 30
PROBLEMA JURÍDICO
Para la devolución del impuesto
sobre las ventas por compra de materiales para la construcción de vivienda de
Interés social, es requisito la escritura de venta del inmueble o se debe
entender que puede ser cualquier escritura de enajenación ?
TESIS JURIDICA
Para efectos de la devolución
del impuesto sobre las ventas por compra de materiales para construcción de
vivienda de interés social, es requisito acreditar la escritura de venta del
respectivo inmueble.
INTERPRETACIÓN JURÍDICA
Dispone el parágrafo 2do. del
artículo 850 del Estatuto Tributario, en la forma como fue adicionado por el
artículo 49 de la Ley 633 de 2000, que la devolución o compensación del
impuesto sobre las ventas pagado en la adquisición de materiales para la
construcción de vivienda de interés social, en los casos en que se den las
condiciones fijadas en la misma disposición, " ...se hará en una proporción
del cuatro por ciento ( 4%) del valor registrado en las escrituras de venta
del inmueble nuevo tal como lo adquiere su comprador o usuario final, cuyo
valor no exceda los ciento treinta y cinco ( 135) salarios mínimos mensuales
legales de acuerdo a la reglamentación que para el efecto expida el Gobierno
Nacional..." resaltado fuera de texto.
El Gobierno Nacional mediante el
decreto 1243 de junio 22 de 2001 reglamentó lo concerniente a este
procedimiento .
En el artículo 4°, consagra que
la solicitud deberá presentarse, con respecto a cada unidad de obra terminada
y enajenada, dentro de los dos (2) bimestres siguientes a la fecha de registro
de la escritura pública de venta de dicha unidad y en todo caso, a más
tardar dentro de los dos (2) años siguientes a la terminación total del
proyecto de construcción de vivienda de interés social.
Cierto es, como lo afirma el
consultante que en algunos apartas de la norma reglamentaria, al referirse a
la escritura del inmueble se recurre a la expresión "enajenación ", como es el
caso del artículo 6, que señala que la solicitud de devolución o de
compensación del IVA se podrá formular hasta por el 4% del valor registrado en
la escritura de enajenación de la vivienda de interés social, por unidades
completas de construcción y como es lógico sobre el supuesto del pago del
impuesto sobre las ventas solicitado en devolución. y por lo mismo plantea si
la expresión "enajenación" debe entenderse en su sentido amplio de tal manera,
que sea procedente la devolución en todos los casos que comprenden el concepto
de "enajenación " de este tipo de solución de la vivienda,
Al respecto, es menester en
primera instancia precisar que jurídicamente los conceptos de venta y
enajenación no son disímiles y se comprenden en su contenido.
Así, según el Diccionario de
derecho usual de GUILLERMO CABANELLAS ,Ed. Santillana se entiende por "
Enajenación: acto jurídico por el cual se transmite a otro la
propiedad de una cosa, bien sea a título oneroso, como en la compra venta o
permuta; o a titulo lucrativo como en la donación y en el préstamo sin
interés. En el concepto genérico de enajenación se comprenden, además de los
contratos citados, las disposiciones de ultima voluntad y todas las formas de
traspaso o cesión de bienes y derechos............
Venta:
Enajenación de una cosa por precio o signo que lo represente; el contrato
por el cual una de las partes, el vendedor, se obliga a transferir a la otra,
el comprador, la propiedad de una cosa a cambio de un precio cierto en dinero
o cosa equivalente. Hacer buena venta: dar por buena la enajenación;
asegurarla; lograr un buen precio el vendedor, ,"
Es decir que la enajenación es
el concepto genérico dentro del cual y como una de sus modalidades se
encuentra la venta, y éste último es el concepto especifico de enajenación.
Visto lo anterior, se observa
que el artículo 49 de la Ley 633 de 2000, hace alusión a la escritura de
venta, para determinar el porcentaje a devolver. y si bien, como se anotó, el
decreto reglamentario acude indistintamente a los términos "venta” y
"enajenación " no significa en manera alguna que pretenda exceder el alcance
de la Ley e incluir preceptos que esta no consideró para permitir que para la
devolución del IVA en los casos de vivienda de interés social se puedan
acreditar distintas escrituras en las cuales se enajene la vivienda como seria
el caso de una enajenación por donación.
No puede tomarse el vocablo "enajenación
" de manera aislada y sin considerar el contexto l dentro del cual se plantea
para fijarle un alcance no perseguido por el legislador .
En este punto, resulta aplicable
la regla de interpretación fijada en artículo 30 del Código Civil que señala
"El contexto de la Ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus
parles, de manera que haya entre ellas la debida correspondencia y
armonía.." es decir y como lo
expresa Jaime Giraldo Angel en su libro Metodología y Técnica de la
Investigación Jurídica, no debe olvidarse que "...El derecho constituye un
sistema, y solamente bajo la perspectiva de entenderlo como tal, puede el
jurista aproximarse a su conocimiento, de tal manera que la norma debe ser
comprendida como una parle de ese sistema y debe ser interpretada, para
aplicarla a casos concretos, teniendo en cuenta la funcionalidad dentro del
mismo. .No es posible perder de vista la totalidad, ya que lo general se
expresa en lo particular 0 10 que es 10 mismo, el todo se contiene y se
expresa como referencia obligada en la parte..." Giraldo Angel Jaime,
"Metodología y Técnica de la Investigación Jurídica" pag.231.
Así, el hecho de que en algunos
apartes de la norma reglamentaria se utilice el término,"enajenación '" al
igual que el de II venta II está ratificando que se esta tomando en el sentido
de venta es decir " acto jurídico por el cual se transmite a otro la propiedad
de una cosa" y no en otra acepción. Ratifica lo expuesto si se considera de
manera general el contexto no solo de la disposición reglamentaria sino de la
reglamentada de donde claramente se sigue que la proporción de las sumas a
devolver se determina acudiendo a la escritura de venta del inmueble de
interés social y no tamando cualquier otra escritura de enajenación del
inmueble o de derechos sobre estos.
Atentamente,
JAIME GARZON BACCA
Jefe División Normativa y
Doctrina Tributaria