Dirección de Impuestos y
Adunas Nacionales
Concepto Tributario No.
056304
3 de septiembre de 2002
Señor
CLARA IVY GONZALEZ MARROQUIN
Jefe Oficina de Personal
Fiscalía General de la Nación
Diagonal 22B número 52-01 Bloque
C Piso 1 Ciudad Salitre
Ciudad
Referencia: Consulta radicada
con el número 045054 de julio 11 de 2002
De conformidad con el artículo
11 del Decreto 1265 de 1999, este despacho es competente para absolver de
manera general las consultas que se formulen sobre la interpretación y
aplicación de las normas tributarias de carácter nacional. En este sentido se
emite el presente concepto.
Tema:
Retención en la fuente
Descriptores:
Retención en la fuente por gastos de representación
Fuentes formales: Numeral
7 Artículo 206 Estatuto Tributario.
Problema jurídico:
¿Los gastos de representación
percibidos por los fiscales de la Fiscalía General de la Nación son exentos?
Tesis jurídica:
Los gastos de representación
percibidos por los fiscales de la Fiscalía General de la Nación están gravados
con el Impuesto Sobre la Renta y Complementarios y por tanto sometidos a
retención en la fuente al mismo título.
Interpretación jurídica:
La Oficina Jurídica de la
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, mediante concepto número 51251
de diciembre 22 de 1999, manifestó que los funcionarios de la fiscalía que
ejercen funciones jurisdiccionales tenían derecho en los porcentajes
señalados, a la exención de los gastos de representación que perciban en razón
de sus funciones.
Este reconocimiento, se hizo
teniendo en cuenta el artículo 206 numeral 7 del Estatuto Tributario, que
consagraba como gastos de representación exentos los percibidos por los
fiscales ante la rama jurisdiccional que ejercen funciones en calidad de
Agentes del Ministerio Público.
Como la honorable Corte
Constitucional en Sentencia C-1060 A/2001 de octubre 8 de 2001 declaró la
Inexequibilidad de este numeral, tal como fue adicionado por el artículo 20 de
la Ley 488 de 1998, en el aparte que dice:
“7. Los gastos de representación
que perciban en razón de la naturaleza de las funciones que desempeñan el
Presidente de la República, los ministros del despacho, los senadores,
representantes y diputados, los magistrados de la rama jurisdiccional del
poder público y sus fiscales, el Contralor General de la República, el
Procurador General de la Nación, el Registrador Nacional del Estado Civil, los
jefes de departamento administrativo, los superintendentes, los gobernadores y
secretarios departamentales de gobernaciones, los contralores departamentales,
los alcaldes y secretarios de alcaldía de ciudades capitales de departamento…
y los rectores y profesores de universidades oficiales… secretarios generales,
subsecretarios generales y secretarios generales de las comisiones
constitucionales y legales del Congreso de la República.
En este caso se considera gastos
de representación el cincuenta por ciento de sus salarios”.
Considera el Despacho que los
gastos de representación que perciban los fiscales de la Fiscalía General de
la Nación no están amparados por este beneficio pues si bien es cierto los
funcionarios y empleados que conformaban los juzgados de instrucción criminal,
de la justicia ordinaria, etc. fueron incorporados en la Fiscalía General de
la Nación en las mismas condiciones en que se encontraban vinculados en sus
cargos anteriores, también es cierto que aquellos cargos desaparecieron junto
con sus obligaciones y beneficios y el hecho de que dichos funcionarios hayan
sido incorporados a la nueva Institución los hace funcionarios de la misma y
en manera alguna puede predicarse que sean jueces de la República para que
gocen de unos beneficios no contempladas para ellos en el Estatuto
Tributario; pues el artículo 206 de este ordenamiento legal establece de
manera expresa cuales son los gastos de representación y los porcentajes de
los mismos exentos del impuesto sobre la renta y por lo tanto no sometidos a
retención en la fuente y quienes son sus beneficiarios entre los cuales no se
encuentran los fiscales.
En consecuencia, teniendo en
cuenta lo establecido en en el artículo 154 de la C.P. y la voluntad del
legislador, la interpretación que se debe aplicar tratándose de una
disposición que prevé un tratamiento exceptivo de beneficio es restringida,
por lo que no es posible hacer interpretación extensiva o analógica de las
disposiciones relativas a exenciones de impuestos otorgados por ley
exclusivamente para determinadas personas o funcionarios, para que por vía de
doctrina sean aplicados a otros, por análogas que sean sus funciones o por
equivalentes en rango y nivel que sean los cargos.
De acuerdo con lo anterior se
revoca el Concepto número 51251 de diciembre 22 de 1999.
Atentamente,
La Jefe Oficina Jurídica,
Carmen Teresa Ortiz de
Rodríguez.